Due diligence: qué es y para que sirve

La due diligence es un proceso de investigación integral que permite evaluar los riesgos y oportunidades de una empresa antes de comprarla o fusionarse con ella. Abarca áreas legales, fiscales, financieras y laborales, y su objetivo es ofrecer una visión completa que ayude a los inversores a tomar decisiones informadas.

En Miñana Beltrán Tax & Legal realizamos due diligences nacionales e internacionales con equipos multidisciplinares especializados en M&A, fiscalidad y derecho comparado.

¿Alguien invertiría millones de euros en una empresa sin conocer a fondo su situación real? La respuesta, obviamente es un no rotundo. Precisamente para evitar sorpresas desagradables y tomar decisiones de inversión informadas, las empresas recurren a una herramienta fundamental en las fusiones y adquisiciones: la due diligence. (o diligencia debida, en castellano).

Actualmente las adquisiciones empresariales (M&A, por sus siglas en inglés) son una de las estrategias más efectivas para favorecer el crecimiento inorgánico de los grupos empresariales, diversificar sus operaciones y, por tanto, el riesgo o acceder a nuevos mercados.

Sin embargo, el éxito de estas operaciones no depende únicamente de las sinergias esperadas o de la alineación estratégica entre las partes involucradas. Una parte fundamental del proceso de adquisición tiene que ver con la valoración correcta de la contraparte.

Para ello nada mejor que la realización de una Due Diligence integral que abarque todos los aspectos legales, fiscales, financieros y laborales de la empresa objeto de transacción.

Este proceso es crítico para evaluar los riesgos y beneficios potenciales de la transacción, permitiendo a los compradores tomar decisiones informadas y minimizar las posibles sorpresas después del cierre del acuerdo.

¿Qué es una Due Diligence y por qué es esencial?

La due diligence tiene sus raíces en el derecho anglosajón y se ha convertido en una práctica estándar en el ámbito empresarial. La due diligence no deja de ser un proceso de investigación exhaustivo que permite evaluar los riesgos y oportunidades asociados a una inversión empresarial.

En otras palabras, es una auditoría integral que va más allá de los estados financieros y abarca aspectos legales, mercantiles, laborales o contables. Es un proceso que se realiza para verificar que todos estos aspectos están en orden y no existirán contingencias ocultas que puedan afectar a la viabilidad y/o rentabilidad futura del negocio.

¿Cuánto dura una due diligence y quién la realiza?

Habitualmente entre 4 y 8 semanas, según tamaño y complejidad. La ejecutan despachos especializados en M&A con equipos legales, fiscales y financieros coordinados con la dirección del comprador.

Áreas clave de una due diligence

¿Cuáles son los principales tipos de due diligence?

• Legal: revisión de contratos, litigios y cumplimiento normativo.
• Fiscal: análisis de impuestos pagados, riesgos de inspección y estructura tributaria.
• Financiera: validación de estados contables, deuda, capital circulante y flujos de caja.
• Laboral: contratos, indemnizaciones, convenios aplicables y conflictos abiertos.

Due Diligence Legal

Implica una revisión exhaustiva de los documentos legales y contractuales de la empresa objeto de transacción. Esto incluye la verificación de la propiedad de los activos, la revisión de contratos laborales y comerciales, la evaluación de litigios pendientes, y el análisis de la situación regulatoria y de cumplimiento. Identificar problemas legales antes del cierre de la transacción permite a los compradores negociar indemnizaciones o ajustes en el precio de compra, o incluso reconsiderar la viabilidad del acuerdo.

Due Diligence Fiscal

El análisis fiscal es crucial para descubrir posibles contingencias fiscales y optimizar la estructura de la transacción. Es un elemento clave entender la situación fiscal de la empresa, incluyendo la revisión de impuestos pagados, declaraciones fiscales pendientes y posibles litigios fiscales. Este análisis también permite identificar oportunidades de optimización fiscal que pueden generar ahorros significativos para el comprador.

Due Diligence Financiera

La revisión financiera se centra en la autenticidad y solidez de los estados financieros de la empresa objetivo. Este proceso incluye la verificación de activos y pasivos, la evaluación del flujo de caja, el análisis de la deuda, y la revisión de los ingresos y gastos. Una Due Diligence financiera bien realizada asegura que el comprador paga un precio justo por la empresa, basado en su verdadero valor económico.

Due Diligence Laboral

Las cuestiones laborales pueden representar un riesgo significativo en una transacción de M&A. La Due Diligence laboral implica la revisión de contratos laborales, la evaluación de pasivos por indemnizaciones, la identificación de riesgos de litigios laborales, y la evaluación del clima laboral. Además, es importante considerar la cultura organizacional y los posibles desafíos a los que se enfrenta la nueva empresa en caso de que se apueste por una integración de los equipos, un aspecto que puede ser crítico para el éxito de la operación.

La importancia de una Due Diligence Integral

Un proceso de Due Diligence que cubra solo una o dos de estas áreas no será suficiente para garantizar el éxito de la operación. Es esencial que la Due Diligence sea integral, cubriendo todos los aspectos críticos de la empresa objetivo y que permita a la empresa compradora:

• Identificar y Mitigar Riesgos: Al evaluar todos los aspectos de la empresa objetivo, los compradores pueden identificar posibles riesgos y tomar medidas para mitigarlos antes del cierre de la transacción. Esto puede incluir la negociación de cláusulas de indemnización, la reestructuración de la operación o, en casos extremos, la cancelación de la transacción.
• Maximizar el Valor de la Transacción: Una Due Diligence bien realizada permite a los compradores identificar áreas de mejora o sinergias potenciales que pueden aumentar el valor de la empresa adquirida. Por ejemplo, la identificación de ineficiencias operativas o la optimización de la estructura fiscal pueden generar ahorros significativos y mejorar la rentabilidad futura de la empresa.
• Tomar Decisiones Informadas: La información obtenida a través del proceso de Due Diligence permite a los compradores tomar decisiones informadas sobre el precio de compra, la estructura de la transacción y los términos del acuerdo. Esto reduce la incertidumbre y aumenta las probabilidades de éxito de la operación.

Posibles obstáculos en el proceso de due diligence

A pesar de todos los beneficios que la realización de una due diligence integral puede aportar, y que ya han sido destacados, desgraciadamente también podemos enfrentarnos a algunos desafíos o dificultades. Entre ellas destacan las siguientes:

• Falta de información: La empresa objeto de la transacción puede no proporcionar toda la información requerida.
• Limitaciones de tiempo: Los plazos ajustados pueden complicar la realización de una due diligence integral y exhaustiva.
• Resistencias internas: Los empleados de la empresa objetivo pueden resistirse a proporcionar información o colaborar en el proceso.

Para superar estos obstáculos nada mejor que contar con un equipo experimentado, que diseñe un calendario de trabajo en detalle.

La Due Diligence en procesos de adquisición y fusión de carácter internacional

Cuando las operaciones M&A implican a compradores o vendedores extranjeros, la complejidad del proceso de Due Diligence se incrementa significativamente. La operativa en un nuevo mercado, exige un profundo conocimiento de las leyes y la normativa locales, de las particularidades del mercado tanto a nivel cultural y social como en el ámbito de los negocios y un dominio de la lengua local.

Marco Legal y Regulatorio diferente

Cada país tiene su propio sistema legal y regulatorio, lo que puede suponer un reto considerable para las partes involucradas en una transacción internacional. En el ámbito europeo en el que Miñana Beltrán Tax & Legal tiene una amplia experiencia las normativas laborales, fiscales y comerciales difieren significativamente de las españolas, lo que exige una adaptación cuidadosa de la Due Diligence para asegurar el cumplimiento a la normativa local.

En el que caso de países de nuestro entorno como Italia y Portugal, nuestro propio equipo de abogados con experiencia en estos mercados se encarga de realizar un análisis legal profundo, identificando posibles barreras y asegurando que la transacción cumpla con todas las regulaciones aplicables. En otros mercados europeos contamos con el acompañamiento de Lea Global.

Barreras Lingüísticas y Culturales

La comunicación es clave en cualquier transacción de M&A, y cuando se trata de operaciones internacionales, las barreras lingüísticas y culturales pueden complicar las negociaciones y el entendimiento mutuo.

En nuestro despacho contamos con profesionales con alto dominio lingüístico del italiano, portugués, inglés, alemán y francés, lo que facilita no solo la traducción precisa de documentos legales y financieros, así como la mediación en las negociaciones para evitar malentendidos que puedan poner en riesgo la transacción.

Particularidades del Mercado Local

Comprender las dinámicas del mercado local es esencial para evaluar correctamente los riesgos y oportunidades de la operación. En cualquier mercado europeo (Portugal e Italia no son una excepción) existen particularidades en la manera en que las empresas operan, desde la gestión de recursos humanos hasta las relaciones con los proveedores y clientes.

Nuestros expertos en estos mercados proporcionan insights valiosos que permiten a nuestros clientes tomar decisiones estratégicas informadas y adaptadas al contexto local.

¿Por qué es importante la due diligence en fusiones y adquisiciones?

Permite conocer la situación real de la empresa objetivo, reducir incertidumbre y evitar riesgos ocultos. También facilita la negociación del precio, las garantías contractuales y la estructura óptima de la operación.

Errores comunes en una Due Diligence y cómo evitarlos

A pesar de su importancia, una Due Diligence mal ejecutada puede generar pérdidas millonarias y poner en riesgo la viabilidad de una adquisición. Estos son algunos de los errores más comunes y cómo evitarlos:

1. No realizar un análisis integral

Uno de los errores más frecuentes es centrarse únicamente en la Due Diligence financiera y descuidar aspectos legales, fiscales o laborales. Esto puede derivar en riesgos ocultos que afecten la rentabilidad de la empresa adquirida.

Cómo evitarlo: Es fundamental realizar una Due Diligence integral, cubriendo todas las áreas clave (financiera, legal, fiscal y laboral) con un equipo multidisciplinar de expertos.

2. Subestimar la importancia de la fiscalidad

No detectar contingencias fiscales, como impuestos impagados o litigios abiertos con la administración tributaria, puede derivar en sanciones y costes inesperados para el comprador.

Cómo evitarlo: Revisar en detalle la historia fiscal de la empresa, analizar su estructura de tributación y comprobar que no existen riesgos de inspecciones o sanciones pendientes.

3. Falta de transparencia en la información

En algunos casos, la empresa vendedora no proporciona todos los datos necesarios, ya sea por desconocimiento o por ocultar aspectos problemáticos. Esto puede generar sorpresas negativas tras la compra.

Cómo evitarlo: Establecer cláusulas de revisión y garantías en el contrato de compra-venta, que permitan ajustar el precio o exigir compensaciones si aparecen riesgos ocultos tras la operación.

4. No considerar los riesgos laborales

Muchas adquisiciones fracasan porque los compradores no evalúan correctamente la estructura laboral de la empresa objetivo. Esto puede incluir pasivos ocultos por indemnizaciones, conflictos sindicales o problemas con contratos.

Cómo evitarlo: Revisar todos los contratos laborales, indemnizaciones y litigios abiertos, además de evaluar el clima organizacional y la integración del equipo en la nueva estructura.

5. No adaptar la Due Diligence a operaciones internacionales

Las transacciones en mercados extranjeros presentan desafíos adicionales, como diferencias regulatorias, fiscales y culturales. No contar con expertos locales puede derivar en errores estratégicos.

Cómo evitarlo: Trabajar con asesores especializados en M&A internacional, que comprendan las normativas locales y puedan identificar riesgos específicos del país donde se realiza la compra.

Casos reales de Due Diligence

Esperamos que llegados a este punto del artículo no quede ninguna duda de la labor crucial que desempeña una due diligence en un proceso de compra-venta internacional. Pero para acabar de convencer a los más escépticos exponemos brevemente dos casos a los que recientemente nos hemos enfrentado:

1) Adquisición de una empresa portuguesa del sector textil por parte de empresa española

En junio de este año un cliente nuestro del sector textil adquirió una sociedad portuguesa con más de 70 años de antigüedad en el distrito de Oporto. La Due Diligence visibilizó importantes contingencias desde el punto de vista laboral que minoraron significativamente el precio de adquisición.

Entre estas contingencias se puede destacar el pago de remuneraciones por debajo de convenio o infracotizaciones en los pagos a la Seguridad Social lusa. Además, desde un punto de vista mercantil fue determinante el análisis de las licencias de actividad y permisos de actividad en Portugal.

2) Adquisición de una empresa portuguesa por parte de empresa italiana

En 2023 un cliente italiano de la región del Véneto con una amplia tradición familiar en la fabricación de todo tipo de tapones para envases, especialmente botellas de licores y de vino adquirió una empresa del sector en Portugal.

La Due Diligence legal puso de manifiesto que la empresa objetivo no tenía el permiso municipal de actividad. Este hecho, que puede parecer poco relevante, y que además no era posible obtenerlo, salvo que se hicieran unas obras de gran envergadura en la nave donde operaba, era de vital importancia.

Sin la licencia municipal la empresa no podía acceder de ninguna manera al apoyo financiero por parte de los programas de ayuda industrial que el Estado Portugués ponía a disposición de las empresas locales para la inversión en activos fijos, dentro del marco del programa de resiliencia de la UE.

Debido a que nuestro cliente no era conocedor de este hecho se articularon los contratos de compra-venta de tal manera que una cuantía importante del total se basaba en pagos diferidos abonables en función de una serie de requisitos de carácter técnico y comercial.

La due diligence es una inversión estratégica que permite a las empresas tomar decisiones informadas y reducir los riesgos asociados a las transacciones comerciales. Al identificar y evaluar los factores clave de una empresa, la due diligence proporciona una visión clara del potencial de una inversión y permite negociar mejores condiciones.

Nuestra Experiencia nacional e internacional

En MIÑANA BELTRÁN TAX & LEGAL, S.L.P., hemos asesorado con éxito a múltiples clientes en operaciones de M&A tanto en España como en Italia y Portugal, ayudándolos a navegar las complejidades legales, fiscales y culturales de estos mercados. En otros mercados europeos atendemos a nuestros clientes a través de nuestros partners en la red internacional LEA GLOBAL, de la que formamos parte más de 220 despachos en todo el mundo.

Nuestro enfoque multidisciplinar nos permite ofrecer un servicio integral que abarca todas las áreas críticas de la Due Diligence, adaptándonos a las particularidades de cada país y asegurando una transición fluida y sin contratiempos.

Dentro de LEA GLOBAL participamos en grupo de trabajo precisamente dedicado a M&A y Due Diligence en el que con carácter mensual abordamos aspectos técnicos de estas dos materias. Actualmente estamos implantando una herramienta de software que nos ayudará a tener una trazabilidad completa del plan de trabajo en una Due diligence.

Si te ha quedado alguna duda por resolver o necesitas más información ¡contáctanos cuando quieras!

Preguntas frecuentes (FAQ)

Si eres propietario y quieres preparar tu empresa antes de una venta o sucesión, te recomendamos este artículo sobre la Due diligence en la empresa familiar.